作者 | 清羽

提到江南，熟悉网络文学的人不会不知道他。在第十届中国作家榜上，江南凭借其作品《龙族》系列收获3200万版税，荣登榜首。他是“九州创想”系列的开创者，去年播出的《海上牧云记》即改编自“九州”旗下的一部作品《九州牧云记》。

但更多的人可能不知道，他真正发迹是凭借23岁那年，怀着一颗憧憬金庸武侠世界的心与一份对母校北大的怀念写下的——《此间的少年》。

当年这本书之所以能火，就妙在其将“黄蓉”“郭靖”“令狐冲”“段誉”等多部金庸作品中的主角，毫无违和感的化用在全新的故事情节里，让读者在阅读中自动脑补出这些江湖侠士要是“穿越”到现代校园，竟然和普通人一样，会青涩地谈一场恋爱，会纠结如何当好一个班干部。

《此间的少年》于2002年出版，至今再版4次，总共收获近百万版税。2016年，金庸以“侵犯著作权”为由将《此间的少年》告上了法庭。2年后，8月16日，广州市天河区人民法院对作家查良镛（笔名“金庸”)起诉杨治（笔名“江南”）《此间的少年》著作权侵权及不正当竞争纠纷案作出一审判决，杨治的行为不构成侵犯著作权，但构成不正当竞争，故判定杨治赔偿查良镛经济损失168万元及为制止侵权行为的合理开支20万元。

江南也对判决做出了回应：

这桩被社会称为“同人文第一案”的侵权案，是否暗示着所有的“同人文”都要凉了？今天我们来谈一谈“同人文”。

什么是同人文？

同人文即“同人之名以为文”（The name of other's colleagues think that the text），在原作的基础上，把某部甚至某些作品里的人物放在新环境里，加入作者自己的想法从而展现作者对于原作不同的观念的作品。

此词源于日本，原指动漫产业中喜好原作的粉丝们，发挥自己的创作力，在原作基础上进行二次创作。多表现为同人文或者同人画作。国内的同人文发展至今，大致可概括为利用某部影视、动漫或文学作品的情节、人物、背景等元素，进行二次创作的小说。

其实，有很多我们不曾注意到的文学作品，似乎都可归为同人文。以古代四大名著为例。其周边相关作品几乎都与同人文息息相关。

首先，《红楼梦》。稍有点文学常识的人都知道曹雪芹只完成了该书的前八十回，而后四十回由高鹗续写，由此可将后四十回看作“红楼梦同人之高鹗续写版”。

其次，《水浒传》。说到《水浒传》，你首先想到的是梁山好汉、江湖义气。反正肯定不会立马想到西门庆与潘金莲。然而，一本《金瓶梅》就将西、潘二人作为主角，重新架构了一本只关风月，只讲世俗的世情小说。借用原作人物及关系重新布局谋篇，是同人文创作的惯用伎俩。

再次，《三国演义》。你知道它的全名叫《三国志通俗演义》吗？作为一部历史小说，《三国演义》中的人物及历史背景全部来自《三国志》。尽管后者是史书，而非小说，但广义上来看，《三国演义》是《三国志》同人文无疑。

最后，《西游记》。西游IP应该是被开发成同人作品最多的IP了，古今中外无一不有。从网文《悟空传》，到周星驰的《大话西游》，再到日本的《龙珠》，你想得到的，想不到的，都与原版《西游记》有千丝万缕的联系。这种借用原作故事背景、人物、情节再度创作，就是同人创作无疑。而享有“网络第一书”的《悟空传》就是《西游记》的同人文啊。

所以，为什么同人文旺盛发展至今，相安无事许多年，今朝才有了“同人文第一案”？它究竟不合法在哪里？

同人文究竟合不合法？

总结文学创作的侵权案，大概会涉及到的两方面，一为著作权侵权，一为不正当竞争。前者多指情节雷同构成的抄袭，而后者则是一部作品“碰瓷”另一部作品，借对方的知名度来扩大自己的影响力。

“同人文”创作的合法性判断，无外乎也会涉及以上两种类型。

著作权侵权

通常来讲，著作权侵权的判别非常难。判定一部作品抄袭另一部作品，主要是看它有没有利用其情节、背景以实现对该作品主人公性格的塑造。比如像剧情衍生类的同人文，就是在原作品的基础上实现情节扩写，达到了对原作品情节的实质性利用，必然会造成著作权侵权。比如高鹗续写后四十回的《红楼梦》，放在今天看，就对原版《红楼梦》造成著作权侵权。

而多数同人文会选择将原著中的人物安插在全新的故事背景中，就如《此间的少年》。虽然借用了金庸作品中的人物名称和人物关系，但是将其放置在一个新环境下展开情节描写，本质上没有利用金庸作品情节以塑造人物性格，因此不构成著作权侵权。

所以，判定一部同人文是否涉及著作权侵权，要根据其文本的具体内容进行判定。

不正当竞争

在《此间的少年》判决中，脱离“著作权侵权”的江南，依然没能摆脱“不正当竞争”的宣判。所谓“不正当竞争”，是指版权所有者为保护自己作品，对任何有可能造成原作品利益损失的同人作品，起诉其存在“不正当竞争”行为。

一方面，除了原作者作为版权所有方，起诉可能会造成“不正当竞争”的同人作品，掌握作品版权的第三方平台也会通过这种途径保护其IP。如签下诸多作者和作品的网络文学网站。2017年，手握《鬼吹灯》版权的起点，起诉原作者天下霸唱。宣称他之后出版的同人文《摸金校尉》，对《鬼吹灯》构成不正当竞争。

另一方面，随着网络文学生态的日益健全和成熟，同人文创作成为了第三方平台，即网络文学网站为扩大其储备IP增量的商业手段之一。这种操作的合法性前提，在于网站已经掌握了原作作品的版权，因此对后续发布在自己网站上的同人文创作，是没有法律问题的甚至是鼓励的。

比如2006年的起点就在掌握《鬼吹灯》版权后，举办了一场同人文创作大赛。赛后优秀作品的版权，同样归起点所有。由此，网站同时掌握原作与同人文作品的版权，哪里还有侵权案的原告与被告？

因此，不正当竞争虽然是掣肘“同人文”发展的关键，因为几乎所有的同人文创作但凡涉及商业化，一定会构成对原作品的不正当竞争。但是目前同人文，尤其是网络文学同人创作，大多是网络文学网站商业化布局的自我拓展，所以避免了这部分同人文会存在的诸多法律问题。

那些火爆到比肩原作的同人文

说到那些火到能超越原作的同人文，有两部作品绝对不可忽略。即国外的《五十度灰》和国内的《盗墓笔记》。但有趣的是，两部作品都涉及商业化，但都没有遭到原作者的起诉，也是奇事一桩。这又为何呢？

《五十度灰》——《暮光之城》同人文

电影《五十度灰》于2015年在美国上映。在2011年，《五十度灰》三部曲几乎问鼎《纽约时报》纸质版和电子版畅销书排行榜榜首。

《五十度灰》的巨大成功几乎让人忘记了它的来路——《暮光之城》的同人文。

《五十度灰》最初发表在美国一个火爆的同人小说论坛里。作者詹姆斯利用了《暮光之城》里的男女主角的人物名称，并进行了情节改写。之后为了能够出版发行，詹姆斯删去所有与《暮光之城》的相似痕迹，并更改了男女主角的名字。

尽管情节不同，不构成著作权侵权。但无法否认的是，最初《五十度灰》的大批受众都是《暮光之城》的忠实粉丝。正是有了这些粉丝基础，才有了后续《五十度灰》出版发行的可能。

这也是所有同人文一旦涉及商业化，必然对原作造成不正当竞争的症结：你是借助原作的粉丝基础火起来的。

有趣的是，尽管媒体及原著书迷对詹姆斯极度抨击，《暮光之城》的原作者却对此一笑了之。她表示从未读过《五十度灰》，认为“那不是我的风格，与我无关”。可见，只要原作者放弃起诉，哪怕同人文进行商业化运作并获得巨大成功，也不会受到法律制裁。

《盗墓笔记》——《鬼吹灯》同人文

这件事情更加有趣。如果说《五十度灰》是原作者公开表示不追究，那《鬼吹灯》的原作者天下霸唱，就是心有余而力不足。

尽管所有人都知道《盗墓笔记》是《鬼吹灯》的同人文，连南派三叔本人都明确表示如此。

这些年，《盗墓笔记》火的一塌糊涂。相关IP授权遍布广播剧、话剧、游戏、电影、网剧………几乎所有能实现的改编都在运作中。尽管《鬼吹灯》的书粉义愤填膺，也依然掩盖不了“盗墓笔记”已经脱胎为一个独立IP的事实。

因为天下霸唱早在2006年就将《鬼吹灯》系列的全部版权卖给了起点中文网。2007年，起点中文又将《盗墓笔记》的版权收获囊中。直到现在，天下霸唱本人都没有任何一部自己已经完成的书的版权。而南派三叔却逐步收回其作品的影视改编权，并成立南派泛娱进行IP授权及运营。

可见，只有作为版权所有者，才有权利起诉其同人文存在“不正当竞争”。

结语

同人文的发展并不会因为一部《此间的少年》侵权就折戟，尤其是对那些“同”的是“西游记”等已经超越版权保护期限的文，或者是被版权所有者默许的文。但是，其余同人文，若想摆脱法律诟病，必然要放弃商业化。毕竟，版权所有者是保留起诉权利，并不代表他真的永远不会起诉。