加拿大时间9月22日，西王食品股份有限公司(股票代码:000639)收购Kerr Investment Holding Corp.(KERR)100%股权的签字仪式在加拿大首都渥太华举行，正在加拿大访问的中国总理李克强与加拿大总理特鲁多出席了签字仪式，西王食品将以总价7.3亿美元现金方式购买标的公司KERR 100%股权(三年内分期购买,首期交割80%股份,约5.84亿美元,折合人民币390030.24万元)，西王食品股东大会已于10月17日批准了该项收购。

交易背景介绍

本次交易中卖方Oak Trust，是一家依据加拿大安大略省法律设立的信托计划，对下属标的公司Kerr Investment Holding Corp.(KERR)持有100%股份，标的公司主要从事运动营养与体重管理方面的营养补充品（主要包括运动营养品以及减肥食品）的研究、开发及市场营销，将其产品销售给美国的零售商及经销商（同时也包括加拿大和世界其他市场的零售商及经销商），产品通过外包方式由第三方企业生产。标的公司拥有10多个品牌产品，主要覆盖两个领域：运动营养品及减肥食品。在运动营养品领域，标的公司主要品牌包括Muscle Tech和Six Star；在减肥食品领域，标的公司的主要品牌包括Hydroxycut和Purely Inspired。 

西王食品在9月30日发布的公告里披露，预计本次并购完成后，运动营养与保健品业务将成为西王新的利润增长点，标的公司具有良好的盈利能力，本次收购将增强西王的盈利能力并扩大其资产规模。同时，国内运动营养与保健品市场规模可期，本次收购完成后，西王将与标的公司原业务体系进行融合，利用西王食品国内销售网络及团队，加快标的公司业务在中国市场的推广，提升其收入及盈利水平。此外，本次交易也有助于西王食品外延增长拓展海外市场，加快公司全球化战略布局。

为赢得本次难得的并购机会，西王食品进行了一番不懈的努力，既有前期的机会争取和艰难谈判，也有后期的协议条款设计，且看以下细述。

交易前期努力

西王食品股份有限公司隶属西王集团，是国内A股上市公司，主营食品行业，之前未有过海外投资或并购经验。在国家对外投资政策日益宽松和自身企业国际化发展的驱动下，他们于2016年4月启动了对标的公司外围调查，聘请有海外并购经验的投行，通过与春华资本的联合，借助后者丰富的海外并购管理经验，参与了这场激烈的角逐。

在这场角逐中，面对着KKR、鼎晖、弘毅等国内外20多家知名的竞标者，西王集团在首次报价时策略性地报了相对较高的一个价格，此举吸引了KERR大股东Paul Gardiner先生的关注，他既是科尔的创立者又是经营者，为此拿出一天时间进行双方的初次了解与沟通，为后续努力赢得一线希望。

西王集团和KERR都是以食品为主业，均白手起家，彼此有着相似的经历和体会。让KERR大股东最为看重的是，在众多竞标者中，西王集团是唯一的实体企业。KERR股份出售的主要原因除了缓解财务紧张外，更重要的一点是该公司在北美市场已进入了稳定期，亟需开拓国际市场，中国市场是未来主要的增长点。鉴于两家公司同属食品细分领域，西王又有着生产与市场推广的成功经验，有助于KERR实现市场扩张和业绩增长，这是双方坐在一起谈判的坚实基础。

2016年5月，谈判开始之际，收购主体由西王集团变更为下属上市公司西王食品，打乱了卖方的谈判计划，KERR的谈判团队对买家财力产生了怀疑，当即开出了苛刻条件，要求买家必须在一个月内出具40亿至50个亿的贷款承诺函，以证明确有并购所需的资金。就此，西王食品得到了中国信达资产管理股份有限公司的及时帮助，在信达出具贷款承诺函后，坚定了KERR的信心，该笔跨国并购交易方得以继续，并最终在双方共同的努力下，经过艰难的数轮谈判，于9月22日签署了最终的《股权购买协议》。

交易结构设计

本次交易双方所属国家在法律法规、会计税收制度、商业惯例、公司管理制度、企业文化等经营环境方面均存在较大差异，为推进并保障交易的顺利进行，西王食品和KERR在投资顾问及专业中介的帮助下，通过《股权购买协议》逐条加以约定，就其协议的大致内容，有如下一些方面值得称道和借鉴：

1. 设立托管帐户(Escrow)。西王食品向共管协议约定的共管机构支付基准购买价款（7.3亿美元）5%的金额，存入赔偿和价格调整(price adjustment)的共管账户。

2. 提供履约保函(Performance Guarantee)。为保障交易顺利进行，应卖方要求，西王食品向Oak Trust交付由一家境外银行或一家国内银行的境外分行出具金额为1500万美元的履约保函作为履约保证金。

3. 分批购买与支付(Installment)。为缓解本次交易的资金压力，首期交割的80%股份对价，西王食品引进PE资本，加上自有资金和过桥贷款，迅速将标的公司拿下（针对16.75亿的过桥贷款，西王食品拟通过非公开发行股票方式募集资金偿还，充分利用了上市公司的融资平台优势）。剩余20%股份约定在交割日后的三年内根据标的公司每年EBITDA进行购买支付，采用常见的EARN OUT盈利支付机制(国内常说的“对赌协议”)，既减少买方交易风险，同时对卖方起到业绩激励作用。

4. 过渡期间安排(Interim Period)。协议约定自协议签署日至交割日的过渡期间，标的公司须按照过往期间的正常经营模式过程经营业务，未经买方书面许可，标的公司不得从事约定的12项行为和承诺。

5. 设立先决条件(Condition Precedent)。协议为保护买卖双方各自的利益诉求，进一步约定了双方应于交割日前或交割日满足的交割条件或经相关方单独意思表示确认放弃部分或全部等条件（包括陈述与保证、承诺、同意与授权、命令等）。

6. 设立终止条件(Termination)。协议就可能导致交易终止的若干情形和条件进行了约定，买方与标的公司可在交割日、交割日前或《股权购买协议》约定的确认期届满前以书面通知方式对《股权购买协议》予以终止。

7. 赔偿责任(Indemnification)。协议还约定自交割日起，卖方或买方就对方及其股东、代表和关联方因约定的事项承受或遭受的任何收费、索赔、损害、责任、损失、税金、开支（包括因对第三方索赔进行辩护而产生的合理律师费用，及任何索赔或诉讼的和解费用）、罚款、罚金和利息，向对方予以赔偿并使其免受损害。

8. 少数股东保护条款(Minor Holder Protection)。交易双方增加了补充协议，明确约定了未经股东事前一致同意，标的公司均不能采取的10项行为，对少数股东利益加以保护。

9. 强售权(Drag Along)。协议约定在交割日三年内的任何时间，如果股东A批准任一项交易或者一系列相关交易，并且通过这些交易，某人士或组织获取了标的公司100%的普通股或者公司全部或绝大部分资产，那么应股东A的要求，标的公司应当及时提交书面通知（“拖售通知”）告知少数股东上述批准，以及获批准的出售主要条款和条件。根据标的公司在股东A决定基础上发出的指示，少数股东应当在股东A向要约人出售的同时，基于股东A 所同意的相同的条款和条件，在获批准的出售中出售其持有的、所有的标的公司普通股，）且不行使根据适用的法律，就获批准的出售所享有的异议股东或评估权(这条主要是对大股东的保护性条款)。

10. 跟售权（Right of Co-Sale or Tag Along）。协议规定如果股东A提议直接或间接向任何其关联方以外的第三方出售、让渡或转让与标的公司普通股相关的任何利益，并且该利益超过标的公司发行在外的普通股50%比例，且转让将导致标的公司控制权变更。在此种情况下，股东A应当向少数股东发出跟售通知（在该跟售通知中明确第三方受让人的身份、拟转让的对价和主要条款和条件，拟转让的普通股总数和少数股东可以参与转让的普通股数），少数股东应当享有上述跟售通知中明确的普通股数、相同的条款和条件（但是不得比股东A更为有利），参与向跟售通知中明确的第三方受让人转让的权利，并在跟售通知日10天内书面通知股东A其希望出售的普通股数目。如果潜在购买者在其拟行的转让中禁止少数股东行使其跟售权参与转让，或者拒绝购买少数股东行使其跟售权出售的普通股，股东A不应当向该潜在的购买者出售任何股本证券(这条是针对少数股东的保护性条款)。

在本次交易交割后，KERR将成为西王食品控股的子公司，在股权购买协议中, 双方对交割后的公司治理进行了重点安排。根据目前的规划，未来KERR仍将保持其经营实体存续，并由其原管理核心团队继续管理，积极保持并提升KERR原有竞争优势，并与西王食品的总体发展方向充分融合和协作。西王食品将采取积极的整合措施，主要包括：业务整合计划 、KERR管理团队与人员的调整 、标的公司治理整合、企业文化整合、未来业务发展计划，以及稳定KERR公司核心管理人员、核心技术人员的后续安排（与核心管理层签署《高管雇佣协议》、制定完善的员工激励计划等）。

以上这些都是股权并购中常用的国际版本或惯例，此外还有“不得招揽non canvass”、“不得兜售no go shop”、“不得竞争non-compete”、“重大不利变化material advice event”等选择性常见条款，这些事项的具体化约定足见西王食品在本次交易中所做的功夫和付出的努力，今年以来中国企业类似“蛇吞象”的杠杆并购案例并不少见。

通过上述教科书般的股权购买协议，我们欣喜地见到中资企业在积极参与海外并购中所表现出来的专业技巧和锐意进取精神。资本是中性的，关键看掌握在谁的手中和具体如何运用。中国资本和中国企业应充分利用好全球经济复苏的良机，未来2-3年进一步抢占战略资源和市场高地，早日完成产业转型升级。